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联盟分析-政策法规 | USDT交易合规问题

区块链合规联盟2020-12-22 14:18:07
|合规联盟原创出品|

近期,BTC的价格大幅上涨,首次突破2万美元大关,并短暂升至24000美元。业内人士预测,BTC市值可能已达新的历史高点。而这也潜在的影响了更多人的投资理念,投资者开始意识到数字货币的支付和价值储藏价值,数字货币在疫情期间再次打开了数字经济的新局面。

数字货币也开始被越来越多的传统金融机构所认可。然而,相较于波动性较为强劲的BTC,更多的投资者还是更愿意交易波动性更小、更具保值效果的USDTUSDT凭借着其自身具备的稳定价值,已经成为全球公认的最佳保值代币。本文拟在中国法框架下对USDT的法律属性及交易过程中的相关法律问题等进行研究。

一、什么是USDT

USDT(简称泰达币,即U币)是注册于马恩岛和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元(USD)的稳定价值的代币Tether USD。Tether 公司承诺严格遵守1:1的准备金保证,即每发行1个 USDT 代币其银行账户都会有1美元的资金保障。USDT的发行初始采用的是Omni协议,之后又陆续使用ETH网络上的 ERC20协议和Tron网络的TRC-20协议发行。USDT发行和交易均基于公有链,可实现交易的不可篡改和可追溯,达到交易过程与交易结果的透明性目的。

应当注意到,BTC与USDT相比,BTC是去中心化程度比较高的加密数字货币,其本身并不与具体的实物或价值锚定;而USDT是由特定主体基于区块链发行,且该发行主体承诺将USDT与美元按照固定比例兑付。故而,USDT交易在法律风险方面具有一定的特殊性。

二、USDT的法律属性

USDT是否为法定货币

根据2020年10月23日中国人民银行发布的《中华人民共和国中国人民银行法修订草案征求意见稿》第十九条规定,

“ 人民币包括实物形式和数字形式。”

因此,由中国人民银行发行的数字形式的人民币也是法定货币。外国法定货币发行机构发行的数字形式的货币,能够从法律上被认定为货币。

USDT与Libra在监管上很多方面类似,二者均无国家信用支撑也无中央调节机制,并且缺失国家相关监管政策予以监管。央行专家盛松成曾提及Libra不具有货币的本质。因此,USDT并不是由外国法定货币发行机构发行的法定货币的数字形式,不属于货币。

USDT是否为美元代币票券

根据2000年7月5日中国人民银行办公厅《关于对购物卡性质认定的函》(银办函)、《中国人民银行法》第十九条、《现金管理暂行条例》和《国务院关于禁止印制、发售、购买和使用各种代币购物券的通知》的相关规定,认定为“代币票券”一般应具备以下几个要素:

1.具备一定数量的金额;

2.在时间上具有一定的跨度性;

3.在一定范围内使用和流通,可购买不特定商品;

4.不记名、不挂失。

发行机构承诺USDT与美元一比一锚定,具有一定的金额;USDT的使用并无一定的期限要求;USDT可以在一定范围内使用和流通,在可以购买不特定的数字货币;且不记名不挂失。但是并无相关的制度和条件来保障USDT价值的稳定。可见,其在数字货币领域以外的传统经济金融领域,USDT并不能作为美元代币票券而存在。

USDT是否属于美元外汇资产

根据《企业会计准则第19号-外币折算》,外币是指企业记账本位币以外的货币。国内企业通常应选择人民币作为记账本位币。《企业会计准则规定》业务收支以人民币以外的货币为主的企业,可以按照本准则第五条规定选定其中一种货币为记账本位币。但是,编报的财务报表应当折算为人民币。企业对于发生的外币交易,应当将外币金额折算为记账本位币金额。可以得知,外币即以人民币以外的其他货币计价的货币。

根据《中华人民共和国外汇管理条例》中外汇是指下列以外币表示的可以用作国际清偿的支付手段和资产:

(一)外币现钞,包括纸币、铸币;

(二)外币支付凭证或者支付工具,包括票据、银行存款凭证、银行卡等;

(三)外币有价证券,包括债券、股票等;

(四)SDR;

(五)其他外汇资产。

笔者认为,由于目前USDT仅局限于数字货币领域,在其他大多数金融领域并不能直接兑换、在其他国家也不能无条件地作为支付手段使用。所以USDT不是境外批准的金融产品,其与传统规范意义的外汇存在很大差别,不属于外汇资产,但未来可能在某些特定的数字资产交易领域被认定为美元外汇资产。

三、USDT交易过程中的其他法律问题

是否涉嫌非法经营罪

根据《刑法》第二百二十五条的规定,非法经营罪是指违反国家规定,有下列非法经营行为之一的犯罪:

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的;

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三)未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务的,或者非法从事资金结算业务的;

(四)从事其他非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。

目前国内对于USDT交易商交易虚拟货币等并无特许牌照或专营牌照的具体法律规定,只是有《关于防范代币发行融资风险的公告》等规定(禁止代币发行融资活动),更没有USDT交易商相关追究刑事责任的规定和相关刑事司法解释,而且从裁判文书网上检索案例发现,单纯买卖USDT这一行为而言,一般不会被认定为非法经营罪。

是否涉嫌非法买卖外汇的法律风险

非法买卖外汇罪是指我国的机构、单位或个人,外国驻华机构及其工作人员,其他来华的外国人,违反国家关于外汇买卖的有关法律规定,以谋取非法利益为目的,非法买卖或变相买卖外汇,情节严重的行为。同时,根据最高人民法院有关规定,非法买卖外汇20万美元以上,违法所得5万元人民币以上,即构成非法买卖外汇罪。

根据实践中非法买卖外汇的犯罪行为,总结起来主要有以下两种:

1. 未通过外汇指定银行、外汇调剂中心而私自买卖外汇。比如机构或者个人的外汇收入,没有卖给中国银行,没有通过指定银行或外汇调剂中心进行。

2. 私自买卖外汇额度。根据我国相关法律规定,拥有外汇使用额度的单位必须在规定的范围内使用,不能将所拥有的外汇使用额度,非法买卖给他人,进而从中谋取非法利益。

由于USDT无法直接出售给指定银行,也不存在USDT相关的外汇使用额度,所以买卖USDT也就不属于买卖外汇,笔者认为,将仅仅买卖USDT这一行为视为非法买卖外汇的行为几率较低。

其他法律风险

1. 涉嫌反洗钱、反恐怖融资。

USDT交易过程中,用户经常会面临“冻卡”的现象,这可能是相关的USDT交易涉嫌反洗钱、反恐怖融资刑事调查甚至直接构成洗钱或恐怖融资刑事犯罪。

2.涉嫌违反资本管制、外汇管制。

如果USDT交易违反资本管制、外汇管制活动,可能触发违反资本管制、外汇管制刑事法律规定甚至直接构成相应犯罪。

3.涉嫌侵犯财产类犯罪(比如诈骗罪、盗窃罪)破坏金融管理秩序罪(比如非法集资的行为)。

USDT没有相关法律进行监管,所以用户资金安全缺乏保障,因此可能会发生诈骗、盗窃、非法集资等事件。

目前,加密货币市场瞬息万变,海外大机构的行为也捉摸不定,投资者应当谨慎投资。


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